引言：非常感謝司法局、建設局的領導，搭建施工企業(yè)與執(zhí)業(yè)律師對接交流的平臺，讓我有今天的機會與在座的各位一起共同交流與學習。作為一名專職的執(zhí)業(yè)律師，我關注并從事建筑工程、房地產(chǎn)法律事務的研究和實務已有5、6年時間，在長期的接觸和交流過程中，施工企業(yè)給我的感覺是總體存在法律風險防范與控制的意識淡薄，或沒有形成完整、系統(tǒng)的風險防范與控制體系，施工管理沒有納入法制化的軌道，施工企業(yè)也好，項目經(jīng)理個人也罷，均因為缺乏這方面的意識，導致工程項目抵御法律風險的能力很差，有時一個項目的法律風險足以導致整個施工企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營陷入困境。而一些施工企業(yè)所聘請的法律顧問，因?qū)�建筑施工、工程造價等專業(yè)知識的匱乏，所服務的層面僅僅停留在起草、審查合同和訴訟代理等傳統(tǒng)業(yè)務方面，沒有達到應有的廣度和深度。如何幫助施工企業(yè)防范和控制法律風險，讓施工企業(yè)減少訴訟或?qū)崿F(xiàn)零訴訟，才是法律顧問提供法律服務所追求的最高層面。很難想象，一個執(zhí)業(yè)律師，不懂工程施工管理，不懂工程造價的基本知識，如何起草或?qū)彶闃说木薮�、�?nèi)容繁雜、專業(yè)性極強的工程施工合同？如何能為施工企業(yè)提供專業(yè)的法律服務？因此，施工企業(yè)目前所面臨的問題，同樣也給我們法律服務人員提出一個全新的課題，即如何實現(xiàn)法律知識與工程專業(yè)知識的有機結(jié)合，從更高的層面幫助施工企業(yè)做好法律風險的防范與控制。
經(jīng)過幾年的研究和實務，我個人在施工企業(yè)的法律風險防范與控制方面積累了一定的知識和經(jīng)驗，今天在此與各位一起交流學習。
第一節(jié)：簡要介紹風險和風險管理
近年來，隨著我國經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展，固定資產(chǎn)的投資力度不斷加大，建筑施工企業(yè)迎來了前所未有的發(fā)展機遇。但是由于建筑工程具有投資大、工期長、施工難度大、技術(shù)復雜以及工程參與方眾多的特點，在建設過程中不可預見的因素較多，所以建筑工程施工是一個高風險的施工過程，施工企業(yè)作為工程建設的主要參與方不可避免的面臨著各種風險。究其主要原因，一是建設單位行為不規(guī)范，通過各種手段將風險轉(zhuǎn)嫁到施工企業(yè)身上;二是由于建筑市場惡性競爭，市場供求失衡導致業(yè)主和承包商的市場地位不平等，交易條件不公平；另外一個重要原因就是施工企業(yè)內(nèi)部管理不善，留下了隱患。
所謂風險，就其字面而言，是指“遭遇危險，受損失或傷害的可能或機會”。對工程項目來說，風險是對項目產(chǎn)生不利影響的事件發(fā)生。作為建筑施工企業(yè)來說，所承擔的風險是指工程項目實施中的除規(guī)定為業(yè)主的風險以外的所有風險，包括自然風險、商業(yè)風險和法律風險等等，其中作為我們研究對象的法律風險尤為重要，由于各種行為都存在不同程度的法律風險，法律風險一旦發(fā)生，往往帶來相當嚴重的后果，有時甚至是顛覆性的災難。具體表現(xiàn)包括：經(jīng)營性損失（受益或利潤損失、成本或責任增加等）；民事索賠、判決或裁決（包括辯護及和解費用）；行政或刑事處罰或制裁；企業(yè)資產(chǎn)（包括有形和無形財產(chǎn)）受損；商譽受損及其他損害，因此我們必須對法律風險進行給予充分的重視并采取措施進行管理，減少或避免法律風險給施工企業(yè)帶來損失。
風險管理，上世紀30年代起源于美國。目前，在歐美經(jīng)濟發(fā)達國家，它已成為企業(yè)管理中的一項專門職能。所謂風險管理，是指企業(yè)通過對風險的識別和衡量，采用合理的經(jīng)濟和技術(shù)手段對風險加以處理，以最小的成本獲得最大的安全保障。通過風險管理，可以對威脅到企業(yè)資產(chǎn)和盈利能力的風險進行識別、分析并選擇最經(jīng)濟的辦法加以控制，從而一方面把不固定的風險變?yōu)楣潭ǖ娘L險費用支出，以保證企業(yè)的穩(wěn)定運營；另一方面盡量減少風險發(fā)生的可能性，縮減風險費用開支。
第二節(jié)：法律風險的成因、后果分析
施工企業(yè)作為獨立的民事主體，具有完全民事行為能力，一旦面臨法律風險是，則勢必承擔法律責任。產(chǎn)生法律風險的原因通常包括：施工企業(yè)違反相關法律法規(guī)；侵犯第三方合法權(quán)益；未履行或不當履行合同義務；未采取有效措施以獲得、保護或行使其合法權(quán)益等。如果不能及時妥善的解決所存在的法律風險，后果就是帶來直接或間接的經(jīng)濟損失。一是成本增加，例如：施工企業(yè)被起訴違反合同，不僅要賠償對方的直接損失，還要補償對方的利潤損失；施工企業(yè)違反政府部門關于生產(chǎn)經(jīng)營方面的行政法規(guī)，受到行政機關就違法經(jīng)營額5倍至10倍的罰款；施工企業(yè)的主要客戶或經(jīng)銷商拖欠大量的貨款，而無擔保債權(quán)人等；二是失去商業(yè)機會或商業(yè)優(yōu)勢，法律風險事項會對施工企業(yè)信譽帶來極大的危害，有可能使業(yè)務陷入惡性循環(huán)，信譽的喪失會使商業(yè)伙伴喪失信心，繼而引起收入下降，投資者喪失信心，阻礙企業(yè)的生存發(fā)展。我們江蘇建設主管部門每年都會對一些資信不良、拖欠民工工資的施工企業(yè)進行通報、處罰，相當一部分施工企業(yè)資質(zhì)被凍結(jié)，禁止其一定期限內(nèi)進入投標市場，還有相當一部分外地施工企業(yè)被清出淮安市場，其教訓是深刻的，也是非常慘痛的。
第三節(jié)：風險識別和應對
1 施工企業(yè)的風險識別
所謂風險識別是要確定在工程項目實施中存在哪些風險，這些風險可能會對工程項目產(chǎn)生什么影響，并將這些風險歸檔。風險識別是工程項目風險管理的首要工作，主要包括資料收集、分析不確定性、確定風險事件和編制風險清單。
1.1資料收集
工程項目方面的資料包含很廣，收集過程中應當注意資料的全面性和完整性，收集整理的及時性、有效性。收集的資料主要包含建設單位的基本情況（工商登記檔案、銀行資信等）、工程本身的情況、合同協(xié)議書、補充協(xié)議書、中標通知書、招標書、投標書、施工組則設計、工程技術(shù)經(jīng)濟資料等等，分類整理，妥善保存，這些資料不僅是風險控制的依據(jù)，也是施工管理、施工索賠和處理法律糾紛的依據(jù)。比如說，工程經(jīng)過合法的招投標程序，建設單位已經(jīng)向中標單位發(fā)出中標通知書，按照法律規(guī)定，建設單位應當在30日內(nèi)與中標單位簽訂施工合同，但因種種原因建設單位一直未與中標單位簽訂施工合同并逾期超過30日，在此情況下，中標單位就應當及時收集工程的招標文件、投標書、中標通知書等證據(jù)，進行風險分析，并依據(jù)分析結(jié)果，采取不同的處理辦法。
1.2 分析不確定性
在收集資料的基礎上，應從以下4個方面對工程項目的不確定性進行分析：項目建設周期不同階段的不確定性分析；工程的進度、成本、質(zhì)量和HSE管理(即健康、安全、環(huán)境一體化管理)不同目標的不確定性分析；工程建設環(huán)境的不確定性分析。
1.3確定風險事件，編制項目風險辯識清單
在分析不確定性的基礎上，對這些風險按照工程項目內(nèi)部和外部、技術(shù)和非技術(shù)、工程項目目標進行歸納、分類，然后開展風險辯識，確定風險事件，編制項目風險辯識清單。
風險的識別是一個動態(tài)的過程，需要主、客 條件的有機統(tǒng)一，一方面，風險識別在客觀上寄托與資料收集的全面性、完整性、及時性、和有效性；另一方面，風險分析和識別主觀上取決于人的知識、能力、經(jīng)驗等等，一大堆資料堆放在那，沒有人去分析、研究，沒有人能提前從中發(fā)現(xiàn)問題，那也只僅僅是一堆資料，毫無意義。
2施工企業(yè)的風險應對策略和措施
風險策略是整個風險管理的核心，它是在風險分析、評價的基礎上，利用科學的手段優(yōu)化方案，在眾多的方案中選優(yōu)汰劣，作出最佳決策。
風險措施包括風險回避、風險控制、風險自留和風險轉(zhuǎn)移。
風險回避是在考慮到某項目的風險及其所致?lián)p失都很大時，主動放棄該項目以回避該項目所帶來的一切風險和損失的一種處置風險的方式，它既是一種最徹底的風險處置技術(shù)，也是一種消極的風險處置方式。風險回避雖然徹底消除了實施該項目可能帶來的風險，但同時也失去了實施該項目可能帶來的收益。
風險控制是指為了最大限度地減低風險事故發(fā)生的概率和損失幅度而采取的一種風險處置方法。
風險自留是指項目自行準備基金以承擔風險損失的風險處置方法。在實際工程中風險自留也有主動和被動之分。
風險轉(zhuǎn)移是指項目將風險有意識地轉(zhuǎn)給與其有相互經(jīng)濟利益關系的另一方面承擔的風險處置方法。風險轉(zhuǎn)移分為保險轉(zhuǎn)移和非保險轉(zhuǎn)移，保險是風險轉(zhuǎn)移中最重要的方式，而非保險轉(zhuǎn)移是指項目將風險可能導致的損失通過合同的形式轉(zhuǎn)嫁給另一方。通過轉(zhuǎn)移方式處置風險，風險本身并沒有減少，只是風險承擔者發(fā)生了變化。所以，在制定風險措施時既可針對不同的風險采用不同的處置方法，也可在一個項目，運用各種方法綜合處理一種風險。
第四節(jié)：工程項目法律風險分析
1 .業(yè)主方風險
業(yè)主是工程的投資者，是施工企業(yè)最重要的合作者，業(yè)主方的情況對施工企業(yè)的工程實施和效益有著決定性影響。有的業(yè)主在工程中濫用權(quán)力，拖欠工程款；有的業(yè)主干擾工程施工秩序，又不給以補償；也可能出現(xiàn)無力支付工程款使施工企收陷入經(jīng)濟上的惡性循環(huán)，承受巨大的經(jīng)濟風險等等現(xiàn)象。工程項目的順利實施自始至終離不開施工單位與業(yè)主的緊密合作，有的企業(yè)實力較弱，相應的工程項目的風險也就越大；有的業(yè)主雖有一定的實力但是信譽較差，與這樣的業(yè)主合作風險控制就更加重要；有的業(yè)主利用虛假工程信息作假發(fā)包，招搖撞騙，騙取保證金。因此業(yè)主風險是企業(yè)經(jīng)營中的一個重要風險,具體分為1.1業(yè)主方的主體風險，包括業(yè)主方是否具有獨立的法人資格，能否獨立承擔民事責任等等（虛假安通地產(chǎn)公司和長城公司施工合同案）；1.2 業(yè)主方的工程本身風險，該工程是否經(jīng)立項審批，是否取得政府主管部門的批文，是否具有工程建設的必要條件等等（案例楚州施河）；1.3業(yè)主方的資金財務風險，業(yè)主方在工程項目開工前前期25%的資金是否到位，業(yè)主方支付工程款的資金來源是否確定，能否實際得到保障等等。防范這方面法律風險的最好辦法是執(zhí)業(yè)律師的提前介入，做好盡職調(diào)查，并依據(jù)調(diào)查結(jié)果出具書面的法律意見書，供施工企業(yè)領導層決策參考。
2 合同法律風險
合同是施工企業(yè)一切風險的源頭，如果合同“先天不足”，勢必給企業(yè)埋下風險隱患，會造成工程項目實施中的被動。市場存在的許多問題，如工程質(zhì)量問題、工程款拖欠問題、原材料價格問題等，都與合同履行不良有著密切的關系。許多業(yè)主利用施工企業(yè)急于攬到工程任務的迫切心理，在簽訂合同時附加某些不平等條款，致使施工企業(yè)在承接工程初期就處于非常不利的地位，甚至囿于合同陷阱。建設工程的合同法律風險防范，可以分為三個方面，第一是招投標文件風險，即招招投標文件應該如何準備；第二是合同內(nèi)容法律風險，即施工合同的內(nèi)容如何約定，條款是否公平合理；第三是合同履行法律風險。工程建設過程中專業(yè)律師需要防范各種法律風險，要正確、及時和高水平地處理和把握復雜的工程合同文件，為業(yè)主提供防范風險的各種措施建議。
2.1、招投標文件
（一）招投標文件的特點：
招投標文件具有非同一般的復雜性。具體說有以下幾個方面：
1.計價方法的復雜性。
我國市場通行的招投標方法，在本質(zhì)上就是指計價方法。一種是預算加增減賬的方法，1996年前國內(nèi)基本采用該方法。各地建委或招標辦定期發(fā)布計價單或者定額。每個季度再做材料市場價的調(diào)整。建筑市場上不同管理水平及生產(chǎn)力水平的建筑企業(yè)按照區(qū)域范圍內(nèi)社會平均生產(chǎn)力水平價格（即定額價格）進行工程結(jié)算。另外一種方法是工程量計價清單方法。2003年建設部發(fā)文要求推廣使用該方法。與之相匹配的文件體系也是建設部頒發(fā)的標準版合同。除此之外，還有固定價合同等計價方式，目前市場比較通行的是審計價，雙方在施工合同中約定計價辦法，工程竣工后由審計部門按雙方約定的計價辦法審計，然后讓利（下�。┙Y(jié)算，
2.合同內(nèi)容的復雜性。
對于我國的標準版施工合同，內(nèi)容包含協(xié)議書，通用條款、專用條款、質(zhì)量保修書，組成合同的文件還包含中標通知書、投標書及附件、圖紙、工程量清單等等，涉及工程的法律、商務、技術(shù)等諸多方面的問題，內(nèi)容復雜多樣，需要法律知識、工程施工管理知識、工程造價知識等的有機結(jié)合，一個專職的職業(yè)律師，僅有法律知識還是不夠的，尤其作為施工企業(yè)的法律顧問，也要深入研究施工管理和造價知識，否則，如何談的上為企業(yè)起草和審查合同？如何協(xié)助企業(yè)搞好風險防范和控制？如何為企業(yè)提供專業(yè)的法律法務？
3.通用條款及合同體系的重要性。
平時我們在講建筑施工合同時一般只講專用條款。比如：簽發(fā)包合同，習慣上就是指合同中的專用條款。長期以來的這種認識導致了一種疏忽，即忽視了通用條款的重要性。也可以進一步說，還忽視了前面的協(xié)議書和后面的標準規(guī)范，忽視了投標書、招標答疑文件等書函、施工圖紙在合同體系之中的價值，忽視了工程量清單、工程報價單在合同中的價值。建筑工程施工合同，不論是國內(nèi)合同還是國外合同，均在合同文件最靠前的條款中專門講這個問題，即文件組織體系問題。如果在實際執(zhí)行過程中，合同發(fā)生沖突，文件之間的解釋順序是按照該條的順序來解釋的。建筑合同非常復雜，內(nèi)容繁多，條款之間沒有絲毫沖突是不太容易的。一旦發(fā)生沖突如何解決，就要依靠這個解釋順序的規(guī)定。因此，對該順序的規(guī)定必須給予足夠的重視。
4.招標文件的嚴密性。
在眾多的文件中為何要將協(xié)議書放在最前面，然后是中標通知書，然后是投標書，后面是專門條款、通用條款。因為協(xié)議書是最后一刻雙方達成的合意。招標過程是個特別的過程，其中會有若干次關于標書文件的澄清或溝通，前后需經(jīng)過幾個月時間。這個過程之中要召開招標答疑會，有很多問題要業(yè)主答疑，答疑的過程既是解釋合同的過程，同時也為將來修正澄清合同條件打下伏筆。最終合意以雙方簽訂的協(xié)議書為準。因此，協(xié)議書就是第一個重要的文件。其次為何是投標書呢？因為它是中標的施工單位最根本的意思表示是不能隨便調(diào)整的，它優(yōu)先解釋于后面的合同條款。因此招標文件的體系是非常嚴密的，不可以隨意調(diào)整。
5.專用條款的前瞻性。
很多業(yè)主在做招標文件時是由工程管理、技術(shù)人員進行的，雖然他們都是很具專業(yè)技術(shù)的人員，但是往往對法律規(guī)定比較忽視。這可能是源于大家的潛意識，認為律師是出了事以后打官司用的。實際上很多商務咨詢律師可以提供招投標咨詢服務。如果能夠把律師工作提到前面來，這個合同的復雜性、嚴密性就都能夠得到保證。指望一個學了很多年建筑的專業(yè)技術(shù)人員把一本厚厚的合同做到?jīng)]有矛盾和沖突，這是非常困難的，即使是很多執(zhí)業(yè)多年的律師也做不到這一點。因為這是非常專業(yè)的法律性內(nèi)容，而建筑工程領域的咨詢業(yè)務則更是專業(yè)中的專業(yè)，涉及的內(nèi)容和范圍相當廣泛，需要法律知識和工程專業(yè)知識的有機結(jié)合。
（二）法律工作與技術(shù)工作相協(xié)調(diào)原則
法律工作和技術(shù)工作在招投標中是相互配合的，主要是解決文件的體系問題，如何保證那么多技術(shù)問題能和前面的合同不沖突，配合到一起，還要和諧保護業(yè)主或承包商利益，這是很值得研究的，這就是法律工作與技術(shù)工作相配合的地方。
再有就是工程量計價清單計價辦法，里面涉及到可能有很多編制合同文件的人對于提供的技術(shù)規(guī)范看不太懂的問題，那是非常專業(yè)的技術(shù)規(guī)范。既然看不懂，就難免出現(xiàn)這個技術(shù)規(guī)范和前面的合同有所沖突，這個問題實踐中經(jīng)常遇到。所以，法律服務的提前介入就在于在編制招投標文件的時候把這個沖突消除掉，使其變得和諧。
綜合這幾點，建議施工企業(yè)投標文件編制要特別注意嚴密性，在編制時要把專用條款討論清楚。
2.2合同內(nèi)容法律法律風險
合同的內(nèi)容詳細約定工程承發(fā)包雙方的權(quán)利義務關系，合同內(nèi)容的法律風險主要體現(xiàn)在以下兩方面：
2.2.1合同條款不平等。工程承發(fā)包應以合同為約束依據(jù)，合同的重要原則之一就是平等性。但在工程承包實踐中，業(yè)主與承包商很少有平等可言。鑒于當前的工程承包買方市場的特點，個別業(yè)主常常倚仗著僧多粥少這一有利的優(yōu)勢，在簽訂施工合同時，強加種種不平等條款，賦予業(yè)主種種不應有的權(quán)力，而對承包商則只強調(diào)應履行的義務，不提其應享有的權(quán)利，合同的權(quán)利、義務嚴重不對等。比如索賠條款本應是合同的主要內(nèi)容，但在許多合同中卻閉口不提；又如誤期罰款條款，幾乎所有合同中都有詳細規(guī)定，而且罰則極嚴。承包商如果在擬定合同條款時不堅持合理要求，則會給自己留下隱患。
2..2.2合同文字約定不嚴謹，不明確。不嚴謹就是不準確，容易產(chǎn)生歧義和誤解，進而導致合同難以履行或引發(fā)爭議，不明確就是應當加以約定，而合同沒有約定。依法訂立的有效合同，應當反映合同雙方的真實意思，而這種反映只有靠準確、明晰的文字來體現(xiàn)。有些合同由于一些人為的或客觀的原因，對一些合同條款拿捏不準或措辭含混不清。還有些合同對承包商的義務規(guī)定得非常具體，而對其應享有的權(quán)利則籠統(tǒng)地一筆帶過，甚至對有些關鍵事項含糊其詞，導致糾紛形成后施工企業(yè)的合法權(quán)益無法得到及時充分的保護。比如有些工程施工合同中約定工程竣工驗收后進行審計，那么，審計期限多少？逾期審計承擔什么樣的法律后果，再有工程款取費實行定額審計價后下浮，這里面就存在一些問題，規(guī)費、稅金能否讓利？是否讓利？如存在甲供材，甲供材如何扣除等等，還有如因任何一方違約或不可抗力導致被合同終止、解除或被確認無效的，施工企業(yè)已經(jīng)實際完成的工程工程款如何計��？這都是實踐中最容易產(chǎn)生爭議的地方，合同中均應當加以明確約定，以切實保護自身的合法權(quán)益。（江蘇長江公司和上海永凝公司施工合同糾紛案，甲供材扣除、規(guī)費、稅金下�。话咐�陽光公司和浦南房產(chǎn)公司施工合同糾紛案，拖延不審）
2.3合同履行風險。依法簽訂施工合同，僅是第一步，關鍵還是后期合同的履行。目前施工企業(yè)普遍存在的問題是合同管理不到位，部分合同管理人員業(yè)務素質(zhì)不高，防范工程承包合同風險意識不強，致使在合同履約過程中遭受到一些本可避免的損失。有的把應當發(fā)出的諸如雙方有關工程洽商、變更的書面協(xié)議或文件沒有及時發(fā)出，給以后索賠造成困難；有的對合同簽證確認不重視，對應簽證確認的沒有辦理簽證確認，當發(fā)生糾紛時，因無法舉證而敗訴；有的對拖欠工程款的情況應當追究的沒有及時追究，當訴諸法律時才發(fā)現(xiàn)已超過了訴訟時效，致使損失無法挽回；有的對發(fā)包方不按合同約定支付工程進度款，一味地怕單方面停工承擔違約責任而不敢行使抗辯權(quán)，結(jié)果客觀上造成了墊資施工，使發(fā)包方的欠款數(shù)額越來越大，問題更加難以解決；還有的因訴訟不及時，喪失優(yōu)先受償權(quán)，導致案件執(zhí)行難度加大等等，對于違約責任問題，在工程施工過程中，建設單位未按合同約定支付工程進度款的現(xiàn)象更是普遍存在，依據(jù)合同和法律規(guī)定，施工單位可以停工并要求賠償或支付違約金，工期順延，這就是工程索賠，包含工期索賠和損失索賠。損失索賠的標準是什么？索賠的程序如何進行，計算違約金的依據(jù)是什么？這是必須要研究和關注的。我國法律規(guī)定的賠償包括直接損失和間接損失，直接損失計算比較簡單，而間接損失計算相對復雜一些，但這些計算都必須要有依據(jù)，而依據(jù)的來源在于管理的合同化和法制化，對人員窩工費的計算要有管理人員、生產(chǎn)人員工資表，考勤記錄表；機械太班費計算要有機械租賃合同；材料漲價和運輸要有產(chǎn)品買賣和運輸合同等等。關于違約金，我國法律對此的規(guī)定是填充性責任，而不是懲罰性責任，意在彌補當事人一方所遭受的損失，最高人民法院規(guī)定違約金的數(shù)額一般不超過損失的30%，超過則為明顯過高，當事人可以申請調(diào)整，司法機關也不予支持。因此，對施工企業(yè)而言，施工過程中一定要加強合同履行管理，防范和控制法律風險的產(chǎn)生，在糾紛形成后的司法救濟過程中，損失的賠償、違約金的支付等諸多問題均取決于合同履行過程中的文件資料。
（案例沭陽建工和淮安投資房產(chǎn)施工合同案，未及時訴訟喪失優(yōu)先受償權(quán)，案例新半齋和建新公司施工合同案，違約金調(diào)整）
3.項目管理風險
工程項目投標的競爭，很大程度上取決于價格的競爭。由于競爭的日趨激烈，有的施工單位在投標中，不管工程投資多少、規(guī)模大小、施工難易等因素，為了中標，竟相壓低報價，對成本、利潤缺乏科學的分析和預測。有的企業(yè)抱著“只要能中標”的觀念，饑不擇食，把獲得利潤的希望寄托在變更索賠上，還有一些資金短缺、手續(xù)不齊全的墊資項目等，企業(yè)的效益更是無法保證。
總包項目施工過程中有時由于工程本身規(guī)模較大，技術(shù)難度大，管理上難免顧此失彼，從而造成風險，對此類風險的控制主要是實現(xiàn)風險轉(zhuǎn)移�？偘�企業(yè)通過合法合理的專業(yè)分包，尋找有實力、信譽好的合作伙伴，把部分專業(yè)性極強的工程分包給專業(yè)施工單位。選擇、管理和利用好專業(yè)勞務分包企業(yè)，全面發(fā)揮自身的強勢實現(xiàn)合理的風險轉(zhuǎn)移。如此，既可提高專業(yè)施工的質(zhì)量，也有利于提高整個工程的質(zhì)量。
3.1質(zhì)量與安全管理風險
質(zhì)量與安全是施工企業(yè)永恒的生命線，質(zhì)量與安全管理是工程項目施工管理重要的管理內(nèi)容，施工人員不嚴格按設計圖紙、有關標準和規(guī)范組織施工，隨意性強，導致工程質(zhì)量低劣或安全事故。一旦發(fā)生這種因施工質(zhì)量而造成的風險損失，施工單位要承擔經(jīng)濟損失責任。一旦發(fā)生質(zhì)量與安全事故，不僅給傷者及家屬帶來不幸，也給企業(yè)帶來直接或間接的經(jīng)濟損失和形象傷害。輕則罰款，通報批評，重則停止市場活動，資質(zhì)降級；直接關系到企業(yè)的生死存亡�；乇苓@種風險的方式是購買工傷社會保險和意外傷害保險，從而打到轉(zhuǎn)嫁風險的目的。
3.2材料價格風險
一般而言，建設工程項目成本的50%—60％左右都是材料成本，因此，施工企業(yè)必須采取措施防范材料價格風險。然而，材料價格的起落本來是很正常的，但是面對微利時代的施工單位而言，任何一項主要材料的大幅波動都會帶來巨大的影響。施工企業(yè)的有關部門要確定項目目標成本，以及對項目實施的實際成本對比分析，找出差異并制定對策，有效控制項目成本。要加強對保證金、墊資款的回收。同時，還需對墊資方式、使用辦法、歸還方式、歸還期限、違約責任等作出細致、明確的規(guī)定，以減少墊資風險。對付出的保證金要采取遞退式返還方式，及時收回資金，降低風險。
3.3項目經(jīng)理任用風險
工程項目具體是項目經(jīng)理代表施工企業(yè)負責施工管理的，項目經(jīng)理的管理能力、道德水平、責任心等決定項目管理的成敗。目前市場上很多工程是項目經(jīng)理個人聯(lián)系后掛靠在施工企業(yè)，由項目經(jīng)理自己承擔所有費用組則人員、資金獨立承擔風險，獨立進行施工管理，其既非施工單位的人員，與施工單位也沒有任何法律上的隸屬關系，純屬借用施工單位的資質(zhì)。根據(jù)最高人民法院司法解釋，如果經(jīng)審理確認該事實，則實際施工人與施工單位簽訂的內(nèi)部項目施工合同無效，同時，施工單位與建設單位簽訂的施工合同也屬于無效，這樣必將產(chǎn)生一系列的法律后果，如何認定工程是實際施工人借用資質(zhì)或掛靠資質(zhì)施工，在法律上一般從以下幾方面認定：1.實際施工人是否施工單位的人員？2.實際施工人與施工單位是否具有勞動合同關系或聘用關系？3.實際施工人與施工單位是否具有社會保險關系？4.實際施工人施工是否具有獨立性，是否按施工單位組則或接受指令等。項目掛靠在法律上是禁止的，但在實踐中普遍存在，管理的好能為企業(yè)創(chuàng)造財富；管理不好，則會給企業(yè)帶來毀滅性的災難。對項目經(jīng)理若企業(yè)控制得太緊，項目經(jīng)理就沒有了積極性；經(jīng)常是“一抓就死，一放就亂”，搞得企業(yè)左右為難，下面我從項目經(jīng)理的權(quán)利、職責及如何管理等方面與大家交流。
建設部在《建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法》中，將建設施工企業(yè)項目經(jīng)理定義為受企業(yè)法定代表人委托、對工程項目施工過程全面負責的項目管理者和建筑施工企業(yè)法定代表人在工程項目上的代表人。在目前通用的GF-1999-0201《建設工程施工合同》（范本）的通用條款部份，也將項目經(jīng)理確定為承包人在專用條款中指定的負責施工管理和合同履行的代表。
從上述定義中可以看出，項目經(jīng)理作為建筑施工企業(yè)內(nèi)部的重要崗位和企業(yè)法定代表人在具體工程項目中的代表，對工程項目施工負有全面管理的責任，是具體施工項目的最高領導者、組織者和責任人，在工程項目施工中處于中心的地位，具有以下權(quán)利：1、施工指揮權(quán)；2、組織選任權(quán)；3、財務決策權(quán)；4、分包與供應選擇權(quán)；5、企業(yè)法定代表人授予的其它權(quán)力。
建筑施工企業(yè)的項目經(jīng)理作為受企業(yè)法定代表人委托的、在具體工程項目上負責管理的代表，其與企業(yè)法定代表人間是委托代理的關系。因此，從法律角度分析，項目經(jīng)理是施工企業(yè)在項目施工中的委托代理人，項目經(jīng)理的委托權(quán)限由施工企業(yè)法定代表人授予，并受工程承包合同的制約，項目經(jīng)理作為施工企業(yè)代表，其為履行工程承包合同而作出的對內(nèi)或?qū)ν饷袷路�律行為，只要不超出授�?quán)范圍，其法律后果均由施工企業(yè)承擔。因此，施工企業(yè)具體施工項目的成敗、效益都與項目經(jīng)理密不可分，需要對項目經(jīng)理可能給施工企業(yè)帶來的法律風險進行規(guī)劃和防范，如何約束和管理項目經(jīng)理，糾紛發(fā)生后如何選擇最佳的處理方案，就成為施工企業(yè)項目管理的重中之重(案例鵬騰公司張桂權(quán)案，案例淮安同人公司孫步文案)。
我個人在項目管理中摸索的一些做法，向大家做簡要介紹，以供大家借鑒：
對項目經(jīng)理
1、嚴格選任。在施工開始前的項目經(jīng)理選任中，應考核項目經(jīng)理是否具有符合項目管理要求的能力、經(jīng)驗、業(yè)績及專業(yè)技術(shù)、管理、經(jīng)濟、法律和法規(guī)知識，并著重考察其職業(yè)道德、團隊精神及過往違紀情況。
2、授權(quán)限制。項目經(jīng)理的施工代表人地位與權(quán)限來源于施工企業(yè)法定代表人的直接授權(quán)，因此，從授權(quán)內(nèi)容上對項目經(jīng)理權(quán)限進行適當?shù)囊?guī)范與限制是防范項目經(jīng)理引發(fā)法律風險的源頭措施。具體有以下幾點可資注意：
（1）明確授權(quán)。在開工前，以授權(quán)委托書的方式明確項目經(jīng)理的授權(quán)事項、授權(quán)范圍和期限，并將該授權(quán)委托書作為合同附件或在施工開始前向發(fā)包人和已確定的分包商及材供單位送達，保留其簽收記錄。
（2）授權(quán)排除。在對項目經(jīng)理的授權(quán)中，將不希望或不適宜由其決定的事項加以明確排除，包括事項如合同修改與變更、重大施工技術(shù)方案的變更、重大分包事項、重大材料及設備采購、重大財務事項（如接受發(fā)包方付款等）以及對外提供擔保等。
（3）控制印章。由于項目部印章具有不需備案、易于偽造的特點，因此，在項目施工中，其制作與使用應格外慎重。如必須使用項目部印章，應當在工程承包及分包、材供合同中就項目部印章的使用范圍及事項作出明示，并可在項目部印章表面作必要的權(quán)利限制標記。
3、責任控制。在項目經(jīng)理工作啟動前，企業(yè)法定代表人應與項目經(jīng)理協(xié)商訂立項目管理目標責任書，對項目的各項目標、企業(yè)與項目經(jīng)理之間的責任、權(quán)利和利益分配、項目所需人、材、機等資源供應方式、項目經(jīng)理應承擔的風險和項目經(jīng)理獎懲的依據(jù)、標準及辦法進行明確約定，并可提取風險抵押金，以使項目經(jīng)理的責、權(quán)、利相互統(tǒng)一。
4、加強監(jiān)控。在項目施工進程中，加強對項目經(jīng)理工作的檢查監(jiān)督，要求項目經(jīng)理定期報告工程進度等情況，及時發(fā)現(xiàn)隱患，降低風險發(fā)生概率。
對項目施工：
1：人員管理：
1.1不論是項目部的管理人員還是班組施工人員，都必須由項目經(jīng)理代表公司簽訂書面勞動合同，約定雙方的權(quán)利義務關系，報施工企業(yè)確認備案，避免未簽訂勞動合同而產(chǎn)生的社會保險關系和支付雙倍工資的法律風險；
1.2建立員工花名冊，詳細記載員工的姓名、年齡、住址、在項目部的工作時間、工作崗位、聯(lián)系方式等基本信息，并附有員工的身份證復印件；
1.3建立出勤、考勤制度，對在施工現(xiàn)場出勤的人員每月均有一個動態(tài)的統(tǒng)計，并以此作為工資發(fā)放的基礎；
1.4建立工資發(fā)放制度，每月在確定的日期依據(jù)考勤記錄編制工資發(fā)放表，經(jīng)審核工資發(fā)放表和勞動合同、員工花名冊、身份證復印件對應一致后發(fā)放工資；
1.5建立工資發(fā)放公示制度，每月工資發(fā)放后，在施工現(xiàn)場公示工資發(fā)放情況。
2.機械設備管理：
2.1投入施工現(xiàn)場的機械設備，不論是自有的，還是租賃的，均登記造冊，是租賃的，要有租賃合同詳細約定租賃的期限、價格、租金支付的時間、逾期使用費用的結(jié)算、違約責任等等；
2.2每月末統(tǒng)計租賃機械設備應付租金和已付租金，統(tǒng)計維修、安檢費用。
3.材料管理，
3.1依據(jù)工程預算和材料分析，統(tǒng)計各項材料的總需求量，依據(jù)施工進度計劃確定每月的材料需求；
3.2擇優(yōu)選擇材料供應商，簽訂材料供應合同，詳細約定材料的質(zhì)量、供應方式、價格、材料款的支付時間、進度、供貨量的確認、違約責任等條款；
3.3建立材料領用制度和月度材料盤點、統(tǒng)計制度，杜絕材料浪費和流失；
3.4每月對照統(tǒng)計報表計算材料實際使用量和預算量的差額，查找原因，并采取糾偏措施。
4.資金使用計劃和管理：
4.1依據(jù)工程預算和施工合同約定的付款進度計劃，計算項目工程所需要投入的資金量；
4.2按照施工合同約定，計算每月應當從建設單位獲得的工程進度款，統(tǒng)計當月應當支付的人員工資、機械租賃費、材料款等應付款項；
4.3根據(jù)贏得值法計算績效指數(shù)和進度指數(shù)，查找原因，并采取糾偏措施；
4.4預算下月度的資金計劃。
這樣做的好處是一是規(guī)范項目管理，不論是自有項目，還是掛靠項目，均能在一定程度上掌握一手資料，防范風險；二是在和建設單位發(fā)生糾紛時這些完整的資料也是索賠損失或追究對方違約的證據(jù)；三是在一定程度上協(xié)助做好項目的成本控制和進度控制。
第五節(jié)：施工企業(yè)的風險規(guī)避對策
實踐中的法律風險規(guī)避對策有許多種，施工企業(yè)應根據(jù)自身的經(jīng)濟狀況及風險管理的總方針和特定目標，確定各種對策的最佳組合，達到以最小費用開支獲得最大安全效果的目的。
1. 構(gòu)建施工企業(yè)法律風險防范體系
為了防范法律風險，就必須構(gòu)建相應的體系，施工企業(yè)法律風險防范體系一般包括九個子項目：1、施工企業(yè)治理結(jié)構(gòu)；2、施工企業(yè)合同風險防范體系；3、施工企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護體系；6、施工企業(yè)法律風險預警機制；7、施工企業(yè)法律風險救濟機制；8、施工企業(yè)法律培訓；9、施工企業(yè)法律風險年度評估報告�，F(xiàn)重點介紹施工企業(yè)合同風險防范體系和法律風險年度評估報告。
施工企業(yè)合同風險防范體系的首要目標在于有效防范合同糾紛，努力做到零訴訟，以有效降低施工企業(yè)經(jīng)營風險，實現(xiàn)利益最大化。合同風險防范體系的構(gòu)建需要做好以下幾方面工作：第一，應當全面梳理施工企業(yè)的合同風險。從客戶分類、業(yè)務分類、交易模式分類出發(fā)，綜合考慮產(chǎn)業(yè)鏈風險、政策法規(guī)風險，對施工企業(yè)的合同進行全面梳理，明確從那一角度出發(fā)更合適施工企業(yè)合同的法律風險分類管理。第二，構(gòu)建合同模板。在對施工企業(yè)不同類型的合同進行歸納總結(jié)的基礎上，建立合同模板。合同模板的建構(gòu)必須符合有效性、確定性、合理性、操作性、主動性原則。第三，合同操作指引及風險提示。對合同模板的具體操作和操作過程中的法律風險進一步做出詳細規(guī)范。第四，合同流程管理。包括：簽訂前管理、簽約管理、履行管理、預警管理、評審管理。第五，合同培訓。
施工企業(yè)法律風險年度評估報告，施工企業(yè)法律風險隨著施工企業(yè)外部的法律風險環(huán)境和施工企業(yè)內(nèi)部商業(yè)戰(zhàn)略的調(diào)整而不斷的發(fā)生變化。施工企業(yè)的經(jīng)營環(huán)境發(fā)生變化后，法律風險應當重新評估，施工企業(yè)法律風險防范體系也要做到相應的調(diào)整。通過全面調(diào)查和梳理施工企業(yè)經(jīng)營所涉的法律事項，并就施工企業(yè)年度商業(yè)安排制定出法律風險防范重點，提出防范預案。主要內(nèi)容包括：盡職調(diào)查、風險披露、方案論證、預案設計等內(nèi)容。
施工企業(yè)法律風險防范體系的構(gòu)建是一個漸進的過程。首要的是需要施工企業(yè)決策層的高度重視并設置專門的法務機構(gòu)，如此，法律風險防范體系建構(gòu)并執(zhí)行。在施工企業(yè)決策層作出法律風險防范體系建構(gòu)決策后，應當完成以下各個階段的工作：
1.1盡職調(diào)查。施工企業(yè)法律風險防范體系的子項目具有相對獨立性，施工企業(yè)在體系構(gòu)建前都具有自己的特點、模式，施工企業(yè)對各子項目建構(gòu)的緊迫性也不一樣。為確保施工企業(yè)法律風險防范體系的子項目與施工企業(yè)自身的管理體系相融合，各子項目的建構(gòu)具有可操作性，充分的盡職調(diào)查是第一步。
1.2體系構(gòu)建。在充分的盡職調(diào)查基礎上，構(gòu)建施工企業(yè)法律風險防范體系的各子項目。包括構(gòu)建各子項目的模板，各子項目的操作指引及風險提示，流程管理等。
1.3體系培訓。施工企業(yè)法律風險防范體系的各子項目，必須滲透于施工企業(yè)自身管理體系，施工企業(yè)的管理層，甚至每個雇員都必須是在施工企業(yè)運作中貫徹執(zhí)行該體系內(nèi)容，因此，培訓對體系是否有效執(zhí)行至關重要。
1.4體系實施。在施工企業(yè)法律風險防范體系建構(gòu)及培訓完成后，進入體系實施階段。要使施工企業(yè)的每個雇員都在施工企業(yè)運作過程中，自然地貫徹執(zhí)行體系內(nèi)容。
1.5體系維護。施工企業(yè)法律風險防范體系建構(gòu)及培訓完成后，進入體系實施過程中，必然會遇到問題，施工企業(yè)需要專門的內(nèi)部法務人員對該體系進行維護。
2加強企業(yè)管理，設立風險管理部門
在施工企業(yè)的組織形式和管理制度上進行適合本企業(yè)的創(chuàng)新，以提高施工企業(yè)的活力；同時，建立明晰和井然的工作秩序，使決策得以順利、有效地實施。在組織上建立以風險部門和風險經(jīng)理為主體（與法務部門合署辦公）的監(jiān)督機制，風險經(jīng)理直接對企業(yè)負責，其工作可以延展到施工企業(yè)運營的整個過程。
3強化合同管理
在合同簽訂前，必須熟悉和掌握國家有關法律法規(guī)，認真研讀條款，分析合同文本，通過合同談判的方式，對條款進行拾遺補缺，避免損害自身利益的條款存在。施工企業(yè)的合同談判人員應善于在合同中限制和轉(zhuǎn)移風險，對可以免除責任的條款應研究透徹，切忌盲目接受業(yè)主的某種免責條款，達到風險在雙方中合理分配。對業(yè)主的風險責任條款一定要規(guī)定得具體明確，在合同談判過程中進行有理有利有節(jié)的談判也顯得尤為重要。
3.1合同審查與簽訂
施工合同在簽訂之前，應當按照施工企業(yè)的內(nèi)部規(guī)定，經(jīng)過嚴格審查。審查的主要內(nèi)容包括業(yè)主的主體資質(zhì)、資信情況，工程本身的情況，是否具有項目立項、土地、規(guī)劃等手續(xù)，合同所確定的商業(yè)價值多大、合同的條款是否公平合理等方面，審查人員應當附有審查結(jié)果。未經(jīng)審查程序的合同不得簽訂，這樣就能夠及早發(fā)現(xiàn)合同中的風險，以避免在以后合同履行中出現(xiàn)：開工不撥預付款，暫扣質(zhì)保金比例太大，遲遲不計價，計量依據(jù)不確定等情況，類似如此引起的財務風險將會給施工企業(yè)造成潛虧的局面。
3.2密切關注施工合同中的“補充協(xié)議”
在施工合同中，業(yè)主往往基于自身對工程建設管理的需要，對施工合同進行補充或修改，經(jīng)補充的協(xié)議，與施工合同前述條款規(guī)定相比有優(yōu)先適用的原則，且不需備案。特別是工程款的撥付、稅金繳納、大型主材料款的支付等等要有明確規(guī)定。對墊資和墊資利息是否有約定，如有約定，施工企業(yè)可以請求按約定返還墊資及其利息（按不高于銀行同期貸款利率），如無約定，則視為工程欠款，無權(quán)請求支付利息；對于業(yè)主按一定比例暫扣的工程質(zhì)量保證金是否計息，要在合同中約定，若無約定，則視為無息暫扣。
4.合理轉(zhuǎn)移風險，減少風險損失
施工企業(yè)在承接工程任務后，及時與材料供應商簽定材料供應合同，可以有效地防止材料漲價給施工企業(yè)帶來的損失；選擇有實力、有經(jīng)驗的分包商，也是轉(zhuǎn)移風險的的有效辦法；同時，進行建設工程一切險和第三者責任險保險，也可以減少風險帶來的損失。
5提升企業(yè)自身的競爭力是規(guī)避風險的關鍵所在，提升企業(yè)自身的競爭力,要做好以下幾方面工作：
5.1精心組織，營造干好工程的前期氛圍
一是選好項目班子：要從工程的類別、規(guī)模大小、難易程度人手綜合考慮項目經(jīng)理及其班子的組建，盡可能地保證項目班子成員，特別是項目經(jīng)理的專業(yè)水平和經(jīng)驗閱歷與該工程項目的要求相適應，切記拼湊應付，甚至名不副實。企業(yè)各級領導必須樹立強烈的風險意識和危機意識，面對復雜多變的市場形勢，時刻保持清醒頭腦，分析方方面面的風險，制定應對風險的有效措施，做到在順境中居安思危，在逆境中居險思變。
二是配強施工力量：要從干一項工程、樹一座豐碑、建一種信譽出發(fā)調(diào)配施工力量，切忌投標時“信誓旦旦”、中標后“偷梁換柱”(經(jīng)理變了、人員換了、隊伍沒了)、干工程“散兵游勇”(臨時收編、八方招募)。
三是提供資金保障：干任何工程，資金都是命脈。在當前整個建筑市場工程壓價降價、轉(zhuǎn)包分包、剝皮墊資現(xiàn)象嚴重的情況下，項目沒有資金，猶如斷奶絕糧。作為一個企業(yè)，切忌“空手套白狼”損傷形象。（鋼城公司與上海故事施工合同糾紛案）
5.2.合理布局，建立認真履約的運行機制
一是要細化內(nèi)容：即對工程總量大、單項工程多、具體子目雜的工程項目，要從便于計劃、安排和管理出發(fā)，將相關內(nèi)容按施工先后進行梳理歸類，以便在付諸實施時環(huán)環(huán)相扣、循序漸進、節(jié)約時間、少走彎路。
二是要排列時間：即是要把通用合同、專用合同、補充協(xié)議等有效約定的時間按先后順序進行排列，并把頻繁使用或要求照辦的時間進行單列，使之做到從管理層到操作層都隨時心中有數(shù)，以便相互提醒而不至延誤。
三是要明確職責：即從項目經(jīng)理、項目班子成員、項目其他管理人員，從班長到每一個工人，針對具體項目的管理、生產(chǎn)、進度、安全和質(zhì)量等方面的要求，編制從上到下、責任到人、獎罰分明的工作職責，形成分工明確、職責到位、便于監(jiān)督，有利確保工程項目各項工作整體推進的運行機制。
5.3嚴格要求，實施監(jiān)督到位的過程控制
一是要劃小風險，充分調(diào)動每個員工的積極性、能動性形成企業(yè)、項目和個人有指標的壓力機制，以此增強企業(yè)和項目的抗風險能力。二是辯證施治：即針對自建項目、聯(lián)營項目等不同承包方式工程的分布和管理難易，區(qū)別不同情況分別采取統(tǒng)一印鑒管理、項目獨立建賬、統(tǒng)一財務管理等辦法，以此避免因印鑒管理不嚴而導致承擔“表見代理”責任，因資金控制不好而導致亂支亂用虧空。 三是跟蹤監(jiān)控：要充分發(fā)揮企業(yè)經(jīng)營、工程、財審等職能部門的作用，切忌以包代管、過程失控而導致效益流失。要做到跟蹤檢查，隨時掌握每個工程項目的工程進展與付款情況是否吻合、質(zhì)量是否存在暇疵、安全是否存在隱患、履約是否存在違約?一旦出現(xiàn)問題，必須痛下決心，及時進行整頓，追究相關責任。
5.4及時辦理竣工結(jié)算，降低外欠款
建設工程竣工結(jié)算是施工企業(yè)所承包的工程按照建設工程施工合同所規(guī)定的施工內(nèi)容全部完工交付使用后,向業(yè)主辦理工程價款結(jié)算的環(huán)節(jié)。要做到以下幾點：
5.4.1在工程后期，大多數(shù)建設項目資金緊張，若不能及時結(jié)算，業(yè)主則不會再撥付工程款，拖延的時間越長，外欠款的風險也越大。所以施工企業(yè)一旦按照圖紙要求完成施工后，就要及時辦理竣工驗收，編制工程竣工決算，按照施工合同規(guī)定的時間辦理決算送審。對于設計變更部分或因業(yè)主原因?qū)е碌耐９�損失、場地原因而發(fā)生的材料倒運費等費用要及時進行現(xiàn)場簽證，追加合同價款辦理工程結(jié)算，確保取得足額結(jié)算收入，加速竣工工程款的回收。
5.4.2依據(jù)施工合同做好工程的索賠工作。索賠是市場經(jīng)濟活動中常見的社會現(xiàn)象,是一種以合同和法律為依據(jù)、合情合理的簽證認可行為,是目前工程承包中不可避免的事項。在施工企業(yè)，索賠工作應是全部竣工結(jié)算不可忽視的內(nèi)容之一,施工企業(yè)應當重視索賠的實質(zhì)和方法.當工程施工中出現(xiàn)合同內(nèi)容之外的自然因素、社會因素引起工程發(fā)生事故或拖延工期等情況時,施工單位應及時收集相關證據(jù),認真分析,提出索賠申請,追補損失。因此,做好索賠工作，盡量減少施工企業(yè)前期投入的資源損失和資金的占用,加快資金周轉(zhuǎn),對規(guī)避財務風險起著不可忽視的重要作用。
5.4.3施工企業(yè)必須轉(zhuǎn)變思想觀念，敢于依法維權(quán)。施工企業(yè)與業(yè)主是平等的民事主體，沒有高低、貴賤之分，只是各自承擔的責任不同而已。而一些企業(yè)承擔風險時，即使處于有利地位，也不敢訴諸法律，擔心業(yè)主報復，擔心丟了市場。殊不知，市場不同情弱者，企業(yè)遭受的損失還得自己擔著。因此我們必須大膽地拿起法律武器，維護自己的合法權(quán)益，實現(xiàn)與業(yè)主真正意義上的“平等”。
另一方面，必須講究方式方法，善于依法維權(quán)。市場經(jīng)濟的本質(zhì)特征是法制經(jīng)濟，但由于市場的規(guī)范不可能一步到位，施工企業(yè)的“被動地位”也不可能馬上完全扭轉(zhuǎn)。因此要講究策略和技巧。能通過和談方式解決的，盡量不要撕破臉皮、傷了和氣。如常見的變更索賠、拖欠工程款的催收等，要采取切實有效的方式，有理有節(jié)、有進有退，并以此為契機進一步密切關系、加深感情、增進了解，為今后繼續(xù)合作奠定堅實基礎。對拒不講理、一意孤行的合作方，在確實協(xié)商不成的情況下，要堅決訴諸法律。（江蘇長江公司和上海永凝公司施工合同糾紛案）
結(jié)束語：
施工企業(yè)法律風險防范需要施工企業(yè)外部律師和施工企業(yè)內(nèi)部法務人員作出統(tǒng)籌安排，需要施工企業(yè)管理層的高度重視，和施工企業(yè)各個部門的相互配合。施工企業(yè)法律風險防范體系的建構(gòu)的目標是把施工企業(yè)的一切生產(chǎn)經(jīng)營活動都納入法治化軌道，從而有效降低施工企業(yè)生產(chǎn)成本和交易成本，提高施工企業(yè)生產(chǎn)效率和交易效率，為施工企業(yè)業(yè)務創(chuàng)新提供制度保障，進而實現(xiàn)施工企業(yè)利益最大化。只有施工企業(yè)法律風險防范體系的各子系統(tǒng)都運轉(zhuǎn)良好，施工企業(yè)法律風險才能得到有效控制，才能為施工企業(yè)可持續(xù)性的高效增長提供強有力的法律保障。
總之：風險管理是企業(yè)避免失敗、贏得成功的重要手段，施工企業(yè)的風險管理也已經(jīng)成施工企業(yè)面臨的重要課題。施工企業(yè)應協(xié)調(diào)好與市場、社會、環(huán)境等各方面的關系，完善內(nèi)部管理制度，在各個層面上構(gòu)筑起風險防御體系。只有這樣，才能保證企業(yè)在競爭激烈與復雜多變的市場中，實現(xiàn)穩(wěn)步、健康、安全的經(jīng)營和持續(xù)發(fā)展。
作為一名專職從事建筑工程、房地產(chǎn)法律事務的律師，我現(xiàn)在所推出的一個新的法律服務項目叫跟單項目法律服務，不僅包括上述所交流學習的內(nèi)容，還包括如何協(xié)助施工企業(yè)進行成本控制和進度控制，因為這兩方面的內(nèi)容和上面的內(nèi)容是緊密聯(lián)系的，服務的過程從項目的前期調(diào)查開始到項目結(jié)算為止，
同時，因為人的因素決定施工企業(yè)管理能力、技術(shù)水平的高低，如何留住并激勵優(yōu)秀人才，也是施工企業(yè)所面臨的重要課題。今天我?guī)�來一個文本，是以前為一顧問單位定制的，經(jīng)過實踐檢驗，對激勵人才、留住人才方面還是具有一定的效果。需要的企業(yè)可以借鑒，但不能生搬硬套。
今天的交流與學習到此結(jié)束，再次感謝司法局、建設的各位領導，也感謝在座各位。
謝謝！